Mediación, conciliación y arbitraje frente al juicio mercantil.

Un conflicto entre empresas, entre socios o con un cliente importante suele empezar con la misma suposición: que la única salida es un juicio. Esa suposición cuesta tiempo, dinero y, casi siempre, la relación comercial con la contraparte. En México existen medios alternativos de solución de controversias (MASC) que permiten resolver un conflicto mercantil sin pasar por un juez, con acuerdos que las partes cumplen porque los negociaron ellas mismas.

Los MASC son una vía reconocida para resolver un conflicto sin ir a juicio

Un conflicto entre empresas no se resuelve por decreto: se resuelve negociando, conciliando o sometiéndolo a un árbitro. Los medios alternativos de solución de controversias (mediación, conciliación y arbitraje) son procedimientos no jurisdiccionales cuyo objeto es propiciar la avenencia entre las partes de manera voluntaria, pacífica y benéfica, según la definición del Centro de Justicia Alternativa del Poder Judicial de la Ciudad de México. Su base constitucional está en el artículo 17 de la Constitución Política, que ordena a las leyes prever estos mecanismos como alternativa a la vía judicial. Para una empresa con un conflicto activo, esto significa que ir a juicio es una decisión, no un paso obligatorio. Qué son los MASC y por qué existen como alternativa al juicio mercantil es, de hecho, la primera pregunta que conviene resolver antes de instruir a un despacho para demandar: la respuesta cambia el presupuesto, el tiempo estimado y, muchas veces, si la relación comercial con la contraparte sobrevive al conflicto.

Mediación, conciliación y arbitraje no son lo mismo

Los tres mecanismos comparten un rasgo: la intervención de un tercero imparcial. Ahí terminan las similitudes. En la mediación, el tercero facilita el diálogo entre las partes, pero no propone soluciones: son las empresas en conflicto las que negocian y deciden el acuerdo. En la conciliación, el tercero facilitador sí puede proponer alternativas de solución, apoyado en la legislación aplicable o en su experiencia, aunque la decisión final sigue siendo de las partes. En el arbitraje, la lógica cambia: un árbitro o un panel escucha a ambas partes y emite un laudo con efectos vinculantes, parecido a una sentencia judicial pero dictado fuera de los tribunales. Elegir entre uno u otro depende de si el conflicto todavía admite negociación directa, o si las partes necesitan que un tercero decida. La diferencia entre mediación, conciliación y arbitraje, y cuándo conviene cada uno, no es un matiz académico: una empresa que todavía quiere seguir haciendo negocios con la contraparte suele empezar por mediación o conciliación, mientras que una empresa que solo busca certeza sobre un resultado vinculante, sin importar si la relación comercial continúa, va directo al arbitraje.

El arbitraje comercial toma en promedio 18 meses; un juicio suma tiempo con cada recurso

Cuánto dura un juicio mercantil frente a una mediación, una conciliación o un arbitraje depende del tipo de procedimiento judicial elegido y de la institución arbitral pactada, pero los datos disponibles permiten una comparación directa. El arbitraje comercial administrado por instituciones como el Centro de Arbitraje de México (CAM) tiene una duración promedio de 18 meses. Un juicio ejecutivo mercantil, sin incidentes ni apelaciones, puede resolverse en un plazo estimado de cuatro a doce meses, pero ese plazo se extiende considerablemente en cuanto el demandado opone excepciones o promueve recursos, y un litigio mercantil ordinario suma meses adicionales por cada apelación o amparo que se interponga. La comparación no siempre favorece al arbitraje en duración bruta frente a un juicio simple de cobro, pero sí ofrece algo que el litigio ordinario no puede garantizar: un plazo y un procedimiento pactados de antemano, en lugar de depender de la carga del juzgado, la agenda del juez o la estrategia dilatoria de la contraparte.

El CAM, la CANACO y las cámaras internacionales administran el arbitraje comercial en México

Qué instituciones administran arbitraje comercial en México es la pregunta que sigue una vez que la empresa decidió que el arbitraje es el camino. En procedimientos domésticos, el Centro de Arbitraje de México (CAM) y el centro de arbitraje de la Cámara Nacional de Comercio de la Ciudad de México (CANACO) administran la mayoría de los casos, cada uno con su propio reglamento y arancel. Cuando la contraparte es extranjera o el conflicto involucra intereses en más de una jurisdicción, las empresas suelen pactar instituciones internacionales como la Cámara de Comercio Internacional (CCI), el Centro Internacional de Resolución de Disputas (ICDR) o la Corte Internacional de Arbitraje de Londres (LCIA), según el panorama de instituciones que administran arbitraje comercial en México y en el extranjero. La elección de institución no es un detalle administrativo: define el reglamento aplicable, el arancel del procedimiento y, en buena medida, la disponibilidad de árbitros con experiencia en la materia del conflicto.

La cláusula arbitral se negocia antes del conflicto, no durante

Cuándo pactar una cláusula arbitral en un contrato mercantil tiene una respuesta clara: antes de que exista cualquier conflicto, nunca después. La puerta de entrada al arbitraje es la cláusula arbitral, y esa cláusula se redacta dentro del contrato, cuando ambas partes todavía comparten el interés de cerrarlo. Conviene incluirla en convenios entre accionistas, contratos de suministro, distribución, prestación de servicios o financiamiento entre empresas, definiendo desde ese momento la institución administradora, el número de árbitros, la sede y el idioma del procedimiento. El laudo que resulte de ese arbitraje, además, cuenta con reconocimiento y ejecución en los 172 países que forman parte de la Convención de Nueva York de 1958, algo especialmente relevante cuando las partes operan en distintas jurisdicciones. Negociar la cláusula en frío evita discutir esas condiciones después, ya en medio de una disputa donde cada parte busca la ventaja procesal que más le convenga.

Lecturas relacionadas en el despacho

Cuando el arbitraje ya se pactó y hace falta ejecutar el laudo, en particular uno dictado fuera de México, ver el laudo extranjero y la cláusula de orden público mexicana. Para revisar si la cláusula arbitral ya está prevista en el contrato societario, ver convenios entre accionistas: qué cláusula nadie firma y debería. Para el panorama completo del área que atiende arbitraje comercial en el despacho, arbitraje comercial internacional en Bissu Abogados resume servicios y criterios de trabajo. Y para la vía que este artículo compara con los MASC, litigio mercantil en Bissu Abogados detalla cómo el despacho representa a una empresa cuando, después de evaluar las alternativas, el juicio sigue siendo el camino elegido.